○  关于食品安全监管职权划分的探讨思想宣传  ○

众所周知的阜阳奶粉事件，震惊了全国，也暴露了食品安全监管体制的缺陷。
   为恢复和提高我国食品信誉，确保人民身体健康和生命安全，为解决行政管理中长期存在的多头执法、职权交叉重复，建立“精简、统一、效能”的行政管理体制，国务院及时采取切实有效措施，发布了《国务院关于进一步加强食品安全工作的决定》(一下简称《决定》)。其中关键措施之一，就是进一步理顺有关监管部门的职责。规定“按照一个监管环节由一个部门监管的原则，采取分段监管为主、品种监管为辅的方式，进一步理顺食品安全监管职能，明确责任。农业部门负责初级农产品生产环节的监管；质检部门负责食品生产加工环节的监管，将现由卫生部门承担的食品生产加工环节的卫生监管职责划归质检部门；工商部门负责食品流通环节的监管；卫生部门负责餐饮业和食堂等消费环节的监管；食品药品监管部门负责对食品安全的综合监督、组织协调和依法组织查处重大事故。”。
   
   一、《决定》的合法性
   
   
       应该说，国务院的《决定》，监管职权划分明确，职责清楚。但是，执法实践中的多头执法、职权交叉重复现象并不因此消失，相反却造成更大的混乱。×××卫生局按照《食品卫生法》对×××福冠食品有限责任公司进行的一次执法行为，却被当事方以国务院文件诉为“超越职权”，并提起行政复议，执法监督为此陷入困境，×××卫生局也因此发出了“暂缓执行函”；河南邓洲工商和卫生执法人员为争夺一箱问题奶粉，当街大打出手，为政府脸上抹了黑。
   
   大家可能会问，“法大还是政府文件大？”，也就是说，国务院的《决定》合法吗？《决定》能改变法定的执法主体吗？对此，各部门往往都作出有利于自己的解释，甚至能根据不同“利”、“害”关系，随时作出不同且矛盾的解释。可以说各部门面对“利”、“害”，进退自如，游刃而有余。法律怎么能如此随意解释？当然不可以。我的观点是：国务院的《决定》合法有效，国务院有权改变法定的执法主体。
   
   国务院是全国人民代表大会的执行机关，也是国家最高行政机关。国务院《决定》“关于进一步理顺食品卫生有关监管部门的职责划分”，符合《宪法》中第89条第1项、第3项的规定，国务院有权依据宪法和法律的授权，规定各部门和各委员会的任务和职责。该文件对卫生部等部门在食品卫生安全方面有关监管职责的划分，是行使宪法性权利，并得到《行政处罚法》第十六条(国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权)明确授权，同时也没有违反《食品卫生法》第3条规定，而是对各部门职责的进一步细分。不能因为《食品卫生法》还没有修改，就认为《食品卫生法》的执法主体还只是卫生行政部门，进而认为只有全国人民代表大会及其常委会才有权改变《食品卫生法》的执法主体。
   
   《国务院办公厅关于继续做好相对集中行政处罚权试点工作的通知》(国办发〔2000〕63号)规定，行政处罚权相对集中后，有关部门不得再行使已统一由一个行政机关行使的行政处罚权；仍然行使的，作出的行政处罚决定一律无效。据此，卫生行政部门对生产加工环节的食品，不再有处罚权。最高人民法院关于如何认定质量监督检验检疫部门在产品流通领域中行政管理职权问题的答复((2003)行他字第15号)规定，国办发(2001)56号文和57号文根据第七十条的授权明确规定，国家质检总局负责生产领域的产品质量监督管理，国家工商总局负责流通领域的产品质量监督管理。有关部门在行使行政管理职权时，应当以此为依据。据此，同样也可得出卫生行政部门对生产加工环节的食品，不再有监管权。
   
   另外，1999年《药品监督管理法》执法主体的变更；最近《职业病防治法》执法主体的部分变更；上海《食品卫生法》执法主体的变更为食品药品监督管理局，也都是上述法律原则的具体应用。也许有人问，《行政处罚法》第十六条的规定，只是可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，而行政处罚权和

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